京華城法庭紀錄
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整理後逐字稿
本院判決明確指出,宣誓條例第六條第一款規定「代表人民依法行使職權,不徇私舞弊,不營求私利」,只是公職人員在就職時對於依法行使職權願遵循的自律規範,它帶有濃厚的道德要求跟不確定的法律概念,所以無法認為是公務員是否違背職務的判斷依據。不只高等法院這樣說,我們的最高法院也是如此。最高法院 110 年臺上字第 2168 號判決也明白說明,公務員的專業倫理雖然表明公務人員行為應該要保持清廉,但這只是附隨在公務員身份的一般性義務,不可以直接認定為具體的職務許可權範圍,或是是否違背職務的標準。因為如果我們把連同義務的宣誓作為違背職務的法規範,那麼「職務上行為受賄罪」就會形同具文,我們中華民國刑法貪汙治罪條例就不用區分到底是不違背職務收賄,還是違背職務收賄,這不是貪汙治罪條例區別兩者的本意。 再來講官方的說法,看起來像在推理,其實是把同一件事情換句話講兩次。他先說依照宣誓條例應曉薇沒有依法行使職權,接著就用這句話當作理由,推匯出所以他違背職務,最後再說因此構成違背職務收賄罪。問題在於,違背職務的意思,本來就是公務員的職務行為違反法規範、命令或禁止規定,所以「沒有依法行使職權」在刑法的評價上,就等於「違背職務」的結論,兩者根本就是同一件事情。所以整個推論其實變成「因為他違背職務,所以他違背職務」,這就是最典型的以結論代替論證的迴圈論證,同語反覆,而沒有提出任何可以獨立檢驗的判斷標準跟合乎邏輯的論證。真正要成立違背職務,應該要先指出他究竟違反了哪一條具體的法規範,或是哪一項明確的應為或不得為義務,否則根本就不能正當化被告行為是違背職務,而且也會讓被告不知道要怎麼防禦,也無從反駁,只能不斷地跟著這樣的論述跳針迴圈。最後就會變成只要法官事後覺得不妥,就能說是不依法,進而說成是違背職務,把刑法的構成要件變成主觀感覺,這會掏空罪刑法定跟明確性原則。所以結合以上的幾點,都可以說明宣誓條例不能作為違背職務的法規範標準。 再來,都委會注意事項第五點規定,是違背職務的法規範嗎?都委會注意事項是都委會內部的作業規範,受拘束的是都委會的幕僚,但不是拘束名義代表的法規範命令或禁止要求。而且本案前面已經說明,沈金欽是本於京華城公司代表人的身份出席會議,並非應曉薇代表。再者,應曉薇依照該注意事項第六點及第九點的規定,本來就可以列席說明,沒有違反任何法規範的命令或禁止要求,沒有違背職務。 再來,應曉薇太頻繁關心本案,所以就是違背職務嗎?我們以協調會為例,開一次協調會、兩次、三次、四次、五次,協調會還是協調會。就好像法官、檢察官開一次庭,我們評價上會說是職務上的行為;但法官、檢察官想要開第二次、第三次,甚至第十次庭的時候,我們不會說「不行啊,你開第二次、第三次就會違背職務」。所以職務上的行為無論幾次,就是職務上的行為,不會量變為違背職務。 再來,應曉薇所為,找公務人員去辦公室說明案件進度,增加公務員的工作負擔、造成壓力,就是違背職務嗎?同樣的,我們來看一下法院怎麼說。臺灣高等法院 100 年度重上更二字第 118 號判決,還有同院的 105 年度重上更三字第十號判決,都明白指出,議員的諮詢要求、調閱資料等職務行為,不論它的動機是什麼,都會造成行政機關或人員的壓力,但這樣的許可權跟行為的行使,本來就是職務範圍內得為的行為。我們不能因為有給予行政機關或人員感受到不得已屈從的壓力,就認為是違背職務的行為。而且其實本案的檢察官也有雷同的看法,12 月 11 號公訴檢察官在針對其他辯護人質疑證人偵訊筆錄的證據能力的時候,他提到一段話:「辯護人其實非常的認同檢察官說任...」
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8号判决明确的指出宣誓条例第六条第一款规定代表人民依法行使职权不寻施舞弊不营求施力只是公职人员在就职时对于依法行使职权愿遵循的自律规范它带有浓厚的道德要求跟不确定的法律概念所以没法认为是公务员是否违背职务的判断依据而不只是高能法院这样说我们的最高法院也是如此最高法院110年台上2168号判决也明白了说明公务员的专业伦理虽然借命公务人员行为应该要保持清廉但这只是附随在公务员身份的一般性义务不可以直接认定为具体的职务职权范围或是是否违背职务的标准因为如果我们把连结义务的宣誓作为违背职务的法规范那么职务上行为受惠罪就会形同据文我们中华民国的刑法贪污自罪条例就不用区分到底是不违背职务收贿还是违背职务收贿这不是贪污自罪条例区别两者的本意再来讲官的说法看起来像在推理其实是把同一件事情换句话讲两次他先说依照宣誓条例应小微没有依法行使职权接着就用这句话当作理由推导出所以他违背职务最后再说因此构成违背职务收贿罪问题在于违背职务的意思本来就是公务员的职务行为违反法规范诫命或禁止规定所以没有依法行使职权在刑法的评价上就等于违背职务的结论两者根本就是同一件事情所以整个推论其实变成因为他违背职务所以他违背职务这就是最典型的以结论代替论证的循环论证同于反复而没有提出任何可以独立检验的判断标准跟合余逻辑的论证真正要成立违背职务应该要先指出他究竟违反了哪一条具体的法规范或哪一项明确的因违或不得回义务否则根本就不能正立被告行为是违背职务而且也会让被告不知道要怎么防御也无从反驳只能不断地跟着这样的论述跳针循环最后就会变成只要假官事后觉得不妥就能说是不依法进而说成是违背职务把刑法的构成要件变成主观感觉这会掏空罪行法定跟明确性原则所以结合以上的个点都可以说明宣誓条例不能作为违背职务的法规范标准再来都委会注意事项第五点规定是违背职务的法规范吗都委会注意事项是都委会内部的作业规范受拘束的是都委会的幕僚但不是拘束名义代表的法规范诫命或禁止要求而且本案前面已经说明沈金钦是本于金华城公司代表人的身份出席会议并非应小微代同再者应小微依照该注意事项第六点瓜胡九的规定本来就可以列席说明没有违反任何法规范的诫命或禁止要求没有违背职务再来并小微太频繁关心本案所以就是违背职务吗我们以协调会为例开一次协调会两次三次四次五次协调会还是协调会就好像法官检察官开一次停我们评价上会说是职务上的行为但法官检察官想要开第二次第三次甚至第十次停的时候我们不会说不行啊你开第二次第三次就会违背职务所以职务上的行为无论几次就是职务上的行为不会量变为违背职务再来应小微所知找公务人员去办公室说明案件进度增加公务员的工作负担造成压力就是违背职务吗同样的我们来看一下法院怎么说台湾高等法院100年度重上跟二字118号判决还有同院的105年度重上跟三字第十号判决都明白了指出议员的咨询要求调阅资料等职务行为不论它的动机是什么都会造成行政机关或人员的压力但这样的权限跟行为的行使本来就是职务范围内得为的行为我们不能因为有给予行政机关或人员感受到不得已屈从的压力就认为是违背职务的行为而且其实本案的检察官也有雷同的看法12月11号公诉检察官在针对其他辩护人质疑证人征讯笔录的证据能力的时候他提到一段话辩护人其实非常的认同检察官说任 Jos
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